Субподряд на строительные работы: все, что нужно знать для успешного заключения договора

Субподряд на строительные работы: все, что нужно знать для успешного заключения договора

Необходимо конкретизировать то, по поводу чего возникают правоотношения. В случае, если требуется детальное описание, то в соответствующем разделе договора может быть сделана ссылка на приложение, в котором будет раскрыт предмет (например, задание заказчика, которое может включать схемы, таблицы, словесное описание).

Стоит отметить, что разработка задания может быть поручена подрядчику в качестве отдельного вида подрядных работ.

К предмету относят работу и ее результат.

Содержание определяется на основании вида работы: изготовление из собственных материалов, переработка, обработка и др. В связи с этим, для конкретизации содержания работы следует отразить:

перечень работ и их состав.

передаваемый на обработку или переработку объекты.

Для согласования объема работ в договоре нужно следующие условия:

количество вещей и объектов заказчика, подлежащих переработке, обработке, уничтожению;

количество действий, которые должны быть совершены подрядчиком при выполнении работы;

размеры (площадь, величину, толщину и т.п.) вещей, подлежащих обработке, уничтожению, переработке;

количество новой продукции, подлежащей изготовлению или получаемой в результате переработки.

Еще один элемент предмета — результат работ. В целях согласования такого элемента можно отразить:

требования к наличию и характеру овеществленного результата работы (новая вещь, обработанная и др.);

название и характеристики результата работы (признаки, свойства, внешний вид, цвет и др.);

дополнительные конкретизирующие признаки результата работы.

Связанные вопросы и ответы:

Что такое субподряд на строительные работы

Субподряд

См. Конструктор правовых документов (онлайн-сервис)

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично, то подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц - субподрядчиков. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (ГК РФ). Положения ГК РФ о возможности привлечения подрядчиком к выполнению работы других лиц распространяются и на субподрядчиков, которые также могут привлекать к выполнению работы других лиц ("субсубподрядчиков"). По существу количество договоров в цепочке между заказчиком и конечным исполнителем работ закон не ограничивает (см., например, постановления АС Поволжского округа от 29.09.2015 N Ф06-399/15 , Четырнадцатого ААС от 07.09.2016 N 14АП-5503/16 , Одиннадцатого ААС от 24.06.2015 N 11АП-6647/15 ). По смыслу ст. 706 ГК РФ субподрядные договоры являются разновидностью договора подряда и к ним применяются как общие нормы гражданского законодательства о договоре, так и общие положения о подряде (постановления АС Московского округа от 10.08.2016 N Ф05-10566/16 , АС Северо-Западного округа от 18.07.2016 N Ф07-4509/16 , АС Уральского округа от 30.05.2016 N Ф09-2426/16 ).

Привлечение генеральным подрядчиком субподрядчиков к выполнению работы не приводит к возникновению множественности лиц (ГК РФ) на стороне генерального подрядчика в его отношениях с заказчиком. Субподрядчики привлекаются на основании самостоятельных договоров и по общему правилу не вступают в отношения с заказчиком. Договор субподряда между генеральным подрядчиком и субподрядчиком, заключенный без участия заказчика, не создает для последнего каких-либо обязанностей, в том числе связанных с оплатой результата работы. В свою очередь договор между заказчиком и генеральным подрядчиком не создает каких-либо обязанностей для привлекаемых последним к выполнению работы субподрядчиков (ГК РФ, постановления АС Западно-Сибирского округа от 02.06.2016 N Ф04-2224/16 , Шестнадцатого ААС от 28.12.2015 N 16АП-4134/15 ). Обязанность генерального подрядчика по оплате надлежащим образом выполненных субподрядчиком работ не может быть поставлена в зависимость от факта оплаты соответствующих работ заказчиком (информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51, постановление Девятого ААС от 26.08.2016 N 09АП-36526/16 , Одиннадцатого ААС от 29.12.2015 N 11АП-16979/15 ). Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда (ГК РФ).

С согласия генерального подрядчика заказчик может поручать выполнение отдельных работ другим лицам. Такие лица самостоятельно отвечают перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение соответствующих обязательств (ГК РФ). Представляется, что речь в указанной норме идет о работах, так или иначе связанных с объектом строительства (иначе было бы лишено смысла требование о получении заказчиком согласия заказчика на привлечение к выполнению работ третьих лиц). Договоры на выполнение отдельных работ могут заключаться заказчиком как с лицами, не состоящими в обязательственных отношениях с генеральным подрядчиком, так и с субподрядчиками (постановление АС Уральского округа от 02.09.2016 N Ф09-8477/16 , АС Северо-Западного округа от 23.08.2016 N Ф07-5160/16 ).

актуальная версия заинтересовавшего вас документа доступна только в коммерческой версии системы гарант. вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можетепрямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Какие виды работ могут быть субподрядными

Часто закупки проводятся сразу на комплекс мероприятий. Субподряд позволяет привлекать узкоспециализированные организации на часть работ или сразу на все.

Рассмотрим схему субподряда на примере, когда в закупках кондиционеров нужно не только поставить товар, но и демонтировать старую систему кондиционирования и установить новое оборудование. Далеко не каждый участник закупки сможет сделать все это своими силами.

Предположим, что существует производитель , готовый поставить требуемый заказчику товар, но у него в штате нет специалистов для установки оборудования. И наоборот — есть исполнитель , специализирующийся на монтаже кондиционеров, но он не знает, где и как купить товар с нужными характеристиками. Благодаря субподряду они смогут стать участниками закупки, не участвуя в торгах.

Наши производитель и исполнитель работают только по гражданско-правовым договорам и не готовы участвовать в закупках. В этом случае им поможет участник , который найдет закупку, подготовит и подаст заявку на участие и в случае победы заключит контракт. А для исполнения обязательств по контракту заключит договоры субподряда с производителем, у которого закупит товар, и исполнителем, который возьмет на себя установку оборудования. В итоге каждый получит то, что хотел.

Субподряд также помогает развивать бизнес, не увеличивая штат сотрудников. Можно выигрывать закупки, а для исполнения привлекать сторонние организации.

Какие документы необходимы для заключения субподрядного договора

Многие небольшие компании, ИП, мастера-частники думают, что даже договор с генеральным подрядчиком подписывать не нужно. Все на словах — обсудили, договорились, порешали — пора приступать к работе. И все хорошо, до тех пор, пока не приходит пора получать деньги от заказчика. В худшем случае - скажет, что работали вы не там и не так, поэтому и платить вам, неизвестному, совершенно не за что.

В судах иски от субподрядчиков к генеральным подрядчикам и заказчикам рассматриваются регулярно. И судебная практика очень разная: кто-то добивается оплаты, а кто-то остается ни с чем.

Если нет договора и других документов, которые подтверждают, что вы работали на генерального подрядчика или заказчика - денег вы не получите даже по суду.

Одним договором подряда дело не ограничится. Вместе с договором подряда мы рекомендуем подготовить и показать заказчику (генеральному подрядчику) как минимум еще четыре документа:

Календарный план работ — лучше, если в нем будет прописано не только то, что вы сделаете к каждой дате, но и стоимость. Совсем хорошо, когда заказчик соглашает оплачивать этапы календарного плана отдельно.

Два перечня материалов, инструментов, техники — все, что используете во время исполнения договора субподряда, нужно фиксировать. Докупили стройматериалов — вписывайте в перечень. Все, что предоставил генподрядчик — тоже.

Акт сдачи-приемки выполненных работ — подтверждение того, что вы все сделали, в нем перечислены все работы. Можно подписывать акт по всему объему или, если вы берете от заказчика оплату поэтапно, по каждому этапу отдельно.

Как найти надёжного субподрядчика

С 19 августа 2017 г. налогоплательщикам при уменьшении подлежащих уплате сумм налогов (например, при применении вычетов по НДС или признании расходов по налогу на прибыль) помимо требований соответствующей главы части второй НК РФ необходимо учитывать положения ст. 54¹НК РФ.

В частности, п. 1 ст. 54¹НК РФ устанавливает общий запрет на уменьшение налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Помимо требования п. 1 ст. 54¹НК РФ для учета имевших место по сделкам расходов и налоговых вычетов должны выполняться следующие установленные п. 2 ст. 54¹НК РФ условия:

• основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) налога и (или) зачет (возврат) сумм налога;
• обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

Как следует из указанной нормы, для отказа налогоплательщику в учете расходов и вычетов налоговому органу достаточно доказать нарушение хотя бы одного из перечисленных в п. 1 и 2 ст. 54¹НК РФ требований .

Толкуя данную новеллу, ФНС России в письме от 31 октября 2017 г. № ЕД-4-9/22123^@высказала следующую позицию: «…в подпункте 2 пункта 2 статьи 54¹НК РФ законодатель фактически ограничил право учесть расходы и вычеты по сделке при исполнении ее лицом, не указанным в первичных документах. Таким образом, в рамках применения положений подпунктов 1 и 2 пункта 2 статьи 54¹НК РФ налоговому органу следует доказывать, что сделка (операция) не исполнена заявленным контрагентом, и налогоплательщик использовал формальный документооборот в целях неправомерного учета расходов и заявления налоговых вычетов по спорной сделке (операции) (при выявлении фактов несоблюдения условий, установленных в подпункте 2 пункта 2 статьи 54¹НК РФ)».
Такое толкование закона вызвало определенные опасения в профессиональной среде, вплоть до утверждений, что теперь налогоплательщик вообще не вправе учитывать расходы по сделке и применять соответствующие вычеты по НДС, если для исполнения сделки подрядчик (исполнитель) привлекал субподрядчика (субисполнителя).

Источник: https://stroyvsepodryad.info/stati/vse-chto-nuzhno-znat-o-subpodryadah-na-stroitelnye-raboty

Какие риски могут возникнуть при работе с субподрядчиком

В практике (в первую очередь судов США) различают условия "pay-when-paid" (плати, когда заплатят) и "pay-if-paid" (плати, если заплатят). В последнем случае платеж заказчика - именно предварительное условие ("condition precedent") выплаты субподрядчику. Такое условие должно оцениваться очень строго на соответствие критерию четкости (согласованности сторонами) и рассматриваться как действующее (если применимое законодательство его вообще допускает), только если субподрядчик совершенно недвусмысленно согласился на то, что платеж ему будет произведен лишь в том случае, когда заказчик произвел выплату генподрядчику. Получается, суд скрепя сердце в исключительных случаях допускает отказ от оплаты надлежащим образом выполненных работ только потому, что считает себя не вправе покуситься на свободу договора в отсутствие прямых законодательных ограничений. Если есть малейшие основания полагать, что субподрядчик не договаривался об этом, суд признает его право на оплату.

Законодатель стран общего права также не чужд справедливости или, может быть, толики патернализма, и ограничивает свободу договора. Английское право рассматривает как недействующие положения "pay-if-paid", а также и "pay-when-paid", то есть вообще не разрешает обусловливать платежное обязательство по договору строительного подряда получением оплаты от третьего лица, за исключением определенных случаев банкротства основного заказчика. Насколько нам известно, во многих штатах США (Нью-Йорк, Калифорния, Делавэр, Массачусетс, Невада, Южная Каролина) с учетом местного законодательства и судебных прецедентов оплату субподрядчику можно связать с получением платы от заказчика исключительно в виде механизма определения срока оплаты ("timing mechanism"), но не в виде обязательного условия выплаты субподрядчику соответствующего вознаграждения за выполнение работ ("condition precedent"). То есть, это скорее "pay-when-paid". Предполагается при этом, что если заказчик не произвел оплату по тем или иным причинам, то субподрядчику все равно должен получить свои деньги "в течение разумного срока".

Как избежать конфликтов с субподрядчиком

• 18 минут
• 36342
• 14

Публикуем только проверенную информацию

Вы бухгалтер или аудитор?

Если стороны заключили договор подряда на ведение деятельности, которая не имеет овеществленного результата (например, по техническому обслуживанию и содержанию зданий, сооружений и других объектов, оказанию транспортных услуг, охране имущества), такой договор может быть квалифицирован судом как договор возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 779 ГК РФ). В этом случае заказчик не вправе будет требовать передачи ему результата работы. Кроме того, он не сможет отказаться от оплаты работы, ссылаясь на отсутствие актов приемки-передачи результата работы, поскольку нормы гл. 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг не предусматривают обязанности исполнителя передать заказчику овеществленный результат.

Риск № 2 “Несогласование в договоре подряда условия о соответствии качества работы требованиям документов, применяемых добровольно“

Если стороны в договоре подряда не указали, что качество работы должно соответствовать требованиям каких-либо документов, применяемых добровольно (например, требованиям ТУ), то обязанность подрядчика соблюдать их не возникает (п. 1 ст. 721 ГК РФ). В таком случае заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных работ или предъявить претензии по их качеству на основании п. 3 ст. 723 ГК РФ, ссылаясь на выполнение работы с нарушением этих требований.

Риск № 3 “Установление непродолжительного гарантийного срока или его отсутствие”

Согласно п. 2 ст. 724 ГК РФ в случае, когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах 2 лет со дня передачи результата работы.

Если стороны в договоре согласовали гарантийный срок продолжительностью менее 2 лет, заказчик обнаружил недостатки результата работы по его истечении, он вправе предъявить требования в связи с этими недостатками. При этом недостатки должны быть выявлены в пределах 2 лет с момента, когда результат работы был принят или должен был быть принят заказчиком (п. п. 4, 5 ст. 724 ГК РФ). Заказчик должен будет доказать, что недостатки возникли до сдачи результата работы или по причинам, возникшим до этого момента. В противном случае заказчик не сможет привлечь подрядчика к ответственности.

Таким образом, если срок гарантийный не установлен, то подрядчик несет риск - он должен отвечать за дефекты в течение 2 лет, если не докажет, что они возникли не по его вине. Если же срок установлен, то подрядчик отвечает за дефекты в пределах этого срока. Однако если установленный договором гарантийный срок менее 2 лет, то после истечения гарантийного срока и до 2 лет заказчик может предъявить претензии, но должен доказать, что они возникли до сдачи результата работы или по причинам, возникшим до этого момента.

Также необходимо учитывать, что если заказчик является потребителем, а подрядчик - ИП или юридическим лицом, то на отношения между подрядчиком и заказчиком распространяются специальные нормы Закона о защите прав потребителей, в том числе нормы о порядке предъявления претензий по качеству работ.

Какие права и обязанности имеет субподрядчик

Нельзя однозначно сказать, что договор субподряда – это плохо, так как речь идет всего лишь об одной из составляющих контрактной системы по 44-ФЗ. Добросовестный исполнитель может превратить его в эффективный инструмент ведения бизнеса. С его помощью возможно расширить сферу деятельности, исполнять условия более объемных контрактов, эффективно распределять взятые на себя обязательства.

Если договор субподряда при грамотном использовании может быть настолько полезен, непонятно, с чем связано негативное отношение к нему со стороны заказчиков. Дело в том, что достаточно часто приходится сталкиваться с недобросовестными поставщиками. Они активно используют договор субподряда по 44-ФЗ, чтобы зарабатывать, практически ничего не делая.

Такая схема широко известна и состоит всего из четырех несложных шагов:

• участник побеждает в закупках, проводимых в любом формате по 44-ФЗ, после чего с ним заключается контракт;
• он находит исполнителя, согласного выполнить работу за меньшие деньги, и заключает с ним договор субподряда по 44-ФЗ;
• субподрядчик выполняет заказ в соответствии с договором субподряда и завершает его в сроки, зафиксированные в первоначальном договоре между заказчиком и исполнителем;
• заказчик расплачивается с исполнителем, после чего второй рассчитывается с субподрядчиком – разница между суммами и становится прибылью победителя тендера.

Главный недостаток данной схемы состоит в том, что у субподрядчика оказывается значительно меньше средств на выполнение работ, чем изначально планировалось. Это негативно отражается на результате.

Существует определенная категория участников тендеров, готовых осуществлять деятельность в самых разных сферах – от поставки мелких товаров до ремонта зданий. Сами они не выполняют какие-либо работы, а занимаются только привлечением организаций по договору субподряда по 44-ФЗ.